中華民國肇始之憲法創制

西方現代國家的構建，大多都是基於各自的憲法，即便是沒有成文憲法的英國憲制，也依然有其未成文的憲法，尤其是一系列憲法性法律文件，它們擔負著塑造國家政體的構建性功能，屬於「活的憲法」。 但是，反觀中國的現代國家之構建，作為第一共和的中華民國，其憲法卻是一直處於風雨飄搖、名實不符的政治吊詭之中。從歷史文本上看，我們有一系列所謂的憲法，或臨時性質、草案性質的憲法性法律，例如，憲法教科書中告訴我們，早在中華民國成立之前，清王朝1908年就曾頒佈《欽定憲法大綱》，1911年武昌起義之後，現代中國開始了立國制憲的艱巨工作。先有1912年3月11日頒佈的《中華民國臨時約法》，其後南北統一，中華民國正式憲法開始醞釀，1913年國會成立，是年7月12日成立憲法起草委員會，10月31日擬就《中華民國憲法草案》（即《天壇憲草》），但這個草案旋即夭折。1914年袁世凱解散國會，重新組織一個「約法會議」，制定《中華民國約法》，此後一步步走上帝制復辟之路，袁世凱洪憲帝制破滅後，中華民國的憲法創制重新開始，歷經十年，1923年國會通過《中華民國憲法》（曹錕憲法），但這部憲法實際上已經名存實亡，根本起不到塑造民國政制的構建性作用。

但是，沒有一部完整的名實具備的憲法文本，是否就意味著中國之現代國家就沒有確立起來呢？是否就意味著中華民國沒有自己的根本法呢？對於這個問題，我們不能簡單予以回答。一方面，應該指出，缺乏一部真正體現人民制憲權的現代憲法，這確實是一個遺憾，也正因為此，第一共和國的歷史才充滿了政治暴亂、軍事內戰、軍閥割據和獨裁專制；但是，另一方面，也應該看到，中國數千年歷史上的第一個現代國家畢竟出場，一個現代中國降生了，雖然，這個新生的現代中國，其出生證——中華民國憲法，不是那麼完美，但直到今天，我們仍然還是這個現代共和國的歷史傳人。
因此，對於百年中國的現代政治，我們應該回到歷史的語境中，探索和發現真實的「中國憲法」，為此我曾經提出過一組概念，即「非常政治」與「日常政治」。考察中國現代政治史，不能照搬西方成熟國家的憲政經驗。中國的現代國家構建經歷著一個從非常政治到日常政治的轉型，這一轉型的政治邏輯主導著中國的憲法創制，我們不可能一下子就制定出堪稱完備的憲法文本，也不是一舉就完成了立憲時刻的國家構建，而是處於一個較為漫長的立憲過程，面臨著一次又一次的立憲時刻。

作者簡介：

高全喜

1962年生，中國江蘇徐州人。北京航空航天大學法學院教授，人文與社會科學高等研究院院長。研究方向為法理學、政治哲學和憲政理論。著有《理心之間——朱熹與陸九淵 的理學》（1992）、《法律秩序與自由正義——哈耶克的法律與憲政思想》（2004）、《休謨的政治哲學》(2004)、《論相互承認的法權——〈精神 現象學〉研究兩篇》（2005）、《何種政治？誰之現代性？》（2007）、《現代政制五論》（2008）、《從非常政治到日常政治——論現時代的政法及其他》（2009）等。

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