序

嗨！大家好，我是苗星律師，這是一本民法的爭點書，本來預想製作的書籍是民法爭點『隨身』書，可以隨身放進口袋的那種；但因為民法內容實在太過博大精深，不斷塞入重點的結果就是，書的厚度變得像疫情期間宅在家的各位考生一樣，胖得一發不可收拾……變成了一本不是隨身size的民法爭點書了。

這本書的製作上花費了我非常多的心力，每個爭點都有附上關鍵的法條、實務、學說見解，之所以這麼編排是因為法律考試中三段論法最重要的一部分，就是找出爭點後援引正確的大前提，而大前提往往是由法條、實務、學說這三者所組成，透過書中這樣的編排是希望幫同學建立答題的思維跟順序，讓同學在答題時直接聯想到應該如何鋪陳，進而寫出一個好的答案。

另外想交代一下近況，因為自己喜歡嘗試新奇有趣的事物，所以除了原本的執業律師、補習班老師、資深貓奴三種身分外，2019年至今陸續在Youtube、FB、IG都有開設相關的帳號，如果感興趣的話搜尋：「貓奴律師-苗星」就找得到我囉，歡迎上來跟我的三隻貓咪們打聲招呼吧～

在疫情的這段期間，雖然多數的考試都延後了，但考試終究會到來，希望大家都可以耐住性子繼續加油，撐過去就是你的了～

by苗星（施宇宸律師）

2021/06/11於自家



生活跟前次改版沒有什麼不同，還是工作著然後更忙了一些，有幸閱讀這份序的你，大概還沒被肆虐全球的疫情所打倒，

那麼這樣的你正懷抱著怎樣夢想，怎樣度過這個永遠充斥著疑惑的世界？怎麼度過這個活起來很不公平而且會很累的世界？

心中是否在怎麼累也還記的心中的溫柔？過幾年你還會記得這個時候的你嗎？會後悔這段時日還是想要重溫？

怎樣都好，但請記得這個時候努力不懈，還有容易對事物感到憤怒的自己！

然後，挫折沮喪時，請記得去找一部叫做「modern family」的美劇來看～

陸　奢

2021/06

序

嗨！大家好，我是苗星律師，這是一本民法的爭點書，本來預想製作的書籍是民法爭點『隨身』書，可以隨身放進口袋的那種；但因為民法內容實在太過博大精深，不斷塞入重點的結果就是，書的厚度變得像疫情期間宅在家的各位考生一樣，胖得一發不可收拾……變成了一本不是隨身size的民法爭點書了。

這本書的製作上花費了我非常多的心力，每個爭點都有附上關鍵的法條、實務、學說見解，之所以這麼編排是因為法律考試中三段論法最重要的一部分，就是找出爭點後援引正確的大前提，而大前提往往是由法條、實務、學說這三者所組成，透過書中這樣...

第壹編｜民法總則
第一章　權利主體 003
爭點01 胎兒有無權利能力？ 003
爭點02 死亡宣告之效力為何？（死亡宣告是否為權利能力的消滅事由？） 005
爭點03 代表的效力為何？與代理之差異？ 008
爭點04 代表權的「剝奪」與「限制」之差異？ 010
爭點05 法人是否為民法第184條之主體？（近期文章） 012
爭點06 法人自己侵權行為中如何認定有故意過失？（2020年文章） 014
第二章　權利客體 017
爭點01 違章建築是否為定著物？得否移轉所有權？ 017
爭點02 未完工的房屋是否為定著物？若尚不足避風雨其法律性質為何？ 019
爭點03 「動物」究竟是權利主體之「人」或權利客體之「物」？飼主所飼養之動物，受到他人侵害時，得否請求非財產上之損害賠償？（2020年文章） 021
第三章　法律行為 024
爭點01 債權行為與物權行為的差異為何？ 024
爭點02 何謂處分行為的「無因性理論」與「同一瑕疵理論」？ 027
爭點03 公示、公信原則及善意取得制度之適用？ 030
爭點04 限制行為能力人為法律行為的效力 032
爭點05 非具原住民身分之行為人與原住民成立借名登記契約，以後者之名義與第三人買賣原住民保留地，該借名登記契約、買賣契約以及移轉登記行為有無違反禁止規定？效力為何？ 035
爭點06 限制行為能力人取得打工所得（工作收入），所為法律行為效力？限制行為能力人就「非特有財產」，是否有使用、收益之權？ 038
爭點07 法定代理人濫用代理權之行為效力為何？ 041
爭點08 通謀虛偽意思表示之效力及第三人之保護 044
爭點09 民法第88條第1項但書所稱「過失」之認定標準？ 046
爭點10 意思形成階段（動機）的錯誤得否撤銷？（近期文章） 048
爭點11 民法第92條第1項但書所稱「第三人」詐欺，「第三人」之範圍？「第三人」脅迫得否類推民法第92條第1項但書？ 051
爭點12 債權雙重讓與時，第二次債權讓與契約效力如何？（近期文章） 053
爭點13 無效法律行為得否撤銷？ 055
第四章　代理 057
爭點01 代理與相似制度之比較 057
爭點02 代理權授與是否受基礎關係（如委任）效力所影響，是否具「無因性」？ 059
爭點03 對未成年人授與代理權行為之效力、未成年人為代理行為之效力？ 061
爭點04 無權代理之效果 064
爭點05 表見代理與權利外觀理論 067
爭點06 不法行為不得代理？得否成立表見代理？ 069
爭點07 無權處分與無權代理的差異 072
爭點08 民法第107條所稱之代理權「限制」之意義為何？ 074
爭點09 未成年人是否需負無權代理責任？ 076
第五章　消滅時效 078
爭點01 消滅時效與除斥期間之差異 078
爭點02 何謂民法第127條第8款「商人」所供給之商品？（近期文章） 080
爭點03 消滅時效之起算時點，民法第128條「自請求權可行使時」之意義？ 082
爭點04 基於人格權受侵害所生的侵害除去請求權，是否有消滅時效的適用？ 085
爭點05 未定期限之催告效力？所定期限不相當之催告效力？ 087
爭點06 時效完成之效果、時效完成對於已發生之違約金債權及利息債權之影響。（107年度第3次民事庭會議決議） 090
爭點07 時效中斷與不完成之差異 095
第貳編｜刑法總則
第一章　法例 099
爭點01 法律變更的法律效果？ 099
爭點02 在哪裡犯罪我國管得到？ 102
第二章　刑事責任 106
爭點01 行為人的主觀上認知在犯罪上的評價 106
爭點02 犯罪的行為與結果間的因果關係 110
爭點03 應該要履行法律上的義務卻什麼都沒做的話應該要怎麼評價？ 113
爭點04 錯誤－對於客觀構成要件行為的客體、實行方法、因果歷程有主觀上不一致的狀況 117
爭點05 正當防衛與緊急避難的差異與要件 122
爭點06 阻卻違法情狀之主客觀不一致 126
爭點07 照命令做就對了？無牌醫生救活人？ 130
爭點08 被害人的承諾與同意在刑法上的評價有什麼不同？ 133
爭點09 原因自由行為 135
爭點10 禁止錯誤及其法律效果 139
爭點11 對於人民抗爭公民不服從的評價 141
第三章　未遂犯 143
爭點01 未遂犯的著手、不能未遂、中止未遂 143
第四章　正犯與共犯 149
爭點01 共同正犯之概念及逾越共犯決意時怎麼處理？ 149
爭點02 教唆犯的要件及教唆未遂與未遂教唆 153
爭點03 1.幫助行為的時刻？
2.幫助行為與結果間的因果關係與貢獻性 155
爭點04 純正特別犯及不純正特別犯 158
第五章　刑 160
爭點01 沒收 160
爭點02 共同正犯的沒收運用 166
爭點03 被告於累犯規定修正前，經舊法不適用累犯規定之軍事法院與普通法院判決確定，合併執行完畢後，又故意犯其他犯罪，是否得逕論予累犯？ 169
爭點04 沒收立法後從新審視罰金刑 172
爭點05 原判決以刑法第19條第1項規定，係屬不罰，而判決無罪，並依同法第87條第1項之規定，諭知令入相當處所，施以監護之處分（下稱監護處分）。被告不服，得否以「不能證明被告犯罪」、「無施以監護必要」提起上訴？ 174
爭點06 關於自首之適用 176
爭點07 關於追訴權時效之適用及計算 179
爭點08 褫奪公權的適用 181
爭點09 性侵犯的強制治療 183
第六章｜數罪併罰 188
爭點01 行為數與競合關係 188
爭點02 強制工作與想像競合封鎖作用的法定前提：兼評最高法院108年台上大字第2306號刑事裁定 191
爭點03 接續犯－投票行賄與施用毒品之罪數認定 193

第壹編｜民法總則
第一章　權利主體 003
爭點01 胎兒有無權利能力？ 003
爭點02 死亡宣告之效力為何？（死亡宣告是否為權利能力的消滅事由？） 005
爭點03 代表的效力為何？與代理之差異？ 008
爭點04 代表權的「剝奪」與「限制」之差異？ 010
爭點05 法人是否為民法第184條之主體？（近期文章） 012
爭點06 法人自己侵權行為中如何認定有故意過失？（2020年文章） 014
第二章　權利客體 017
爭點01 違章建築是否為定著物？得否移轉所有權？ 017
爭點02 未完工的房屋是否為定著物？若尚不足避風雨其法律性質為何？ 019
爭點03 ...